【ChainDD研报】全面盘点美国加密资产及投资法规，揭开监管现状

作者/美国分析师庞岩

来源/链家d

目前，美国区块链行业非常重视证券证书的发行（STO）和交易。许多金融科技领域的初创公司相继推出了STO平台，旨在通过区块链技术和认证提高融资效率。然而，无论是哪种技术，在华尔街成熟的金融法律体系下，如何提供合法合规的投资顾问服务是金融科技公司强大的商业壁垒。因此，笔者认为有必要对与加密货币或数字资产投资业务相关的法律进行梳理，让从业者对一些证券相关业务牌照有一个基本的了解。

A.“经纪人”和“经销商”

A.“经纪人”

美国证券交易法1934（“交易法”或“交易法”）对从事证券市场的经纪人和交易商作出了规定。该法第3（A）（4）（A）条将“经纪人”广义地定义为为他人账户从事证券交易业务的任何人。

有时我们可以很容易地确定什么是经纪人。例如，在股票交易所为他人进行交易的人显然是经纪人。然而，其他情况可能不清楚，这取决于许多因素。例如，以下个人和企业可能需要注册为经纪人:

为投资公司（或共同基金，包括对冲基金）或其他证券中介寻找投资者、介绍客户和分配佣金；为经纪商和交易商寻找投资银行客户；为“发行人”（发行证券的实体）寻找投资者，甚至担任“顾问”；寻找投资者（包括私募）进行风险投资或“天使基金”融资；涉及证券交易的企业并购活动中寻求的买方和卖方；担任投资顾问和财务顾问；经营或者控制证券交易平台（电子交易平台或者其他平台）；出售有价证券的不动产投资，如联合租赁权；担任证券私募的“配售代理”；营销保险证券产品，如变额年金或其他保险证券投资产品；在他人账户中交易证券并收取费用，即使他人是朋友或家人；为经纪人和经销商提供支持服务；作为经纪人和经销商的“独立承包商”。

为了确定一个人或企业是否是经纪人，该标准可以参考联邦法院的判决以及美国证券交易委员会的不采取行动函和其他解释性文件。应考虑以下因素:

是否参与证券交易的重要环节，包括招揽、谈判或执行交易；参与交易的报酬取决于交易还是取决于交易的结果或规模？你会根据资产规模获得跟踪佣金吗？你收到过与交易有关的其他佣金吗？是否参与营销或推广证券交易达成的业务；是否办理他人证券账户（包括证券或基金）

对这些问题中的任何一个回答“是”都表明它可能需要注册为经纪人。

B.“经销商”

与代理商不同，经销商的角色是委托人。

经纪人是帮助他人买卖的代理人、中间人和经纪人。他的代理人的收入取决于销售产生的佣金，但他没有销售的财产所有权。经销商是参与买卖的人。其特点是以自己的身份（或其所代表的公司）进行买卖，以赚取差价并获利。在买卖过程中，财产所有权发生变化。

条例草案第3（A）（5）（A）条一般将「交易商」界定为任何透过经纪或其他途径为其帐户买卖证券的人。

在某些情况下，我们可以很容易地确定什么是经销商。例如，一家公开宣传自己是经纪公司的公司。但其他情况可能就不那么清楚了。根据各种因素，您可能需要在以下每种情况下注册为经销商:

继续买卖特定证券；操作等额回购协议；发行证券并参与买卖。

为了确定个人或企业是否为经销商，应考虑以下因素:

是否通过广告或者其他方式让他人知道自己从事证券交易业务；是否与公众（个人或机构）做生意；是否在一种或多种证券的交易中报价；是否承销证券或参与承销证券；是否向投资者提供服务，如代其收取和支付现金和证券、提供信贷或提供投资建议；是否销售证券衍生合约。

对这些问题中的任何一个回答“是”都表明它可能需要注册为经销商。

B.条例草案有关经纪及交易商的条文

A.一般规定。

根据美国证券交易委员会的规定，经纪人和交易商必须注册并获得许可，否则其业务活动将被视为非法，无论其业务活动是否通过邮件、电话、传真或互联网传播。

B.国内业务。

但是，如果经纪人或交易商的业务活动仅限于某个州，则不需要在美国证券交易委员会注册，但必须在相关州机构注册并获得许可证。

C.私募证券。

对于私募证券，经纪商或交易商必须注册并获得许可证才能出售。

D.证券发行人。

证券发行人是否需要注册并获得经纪人和交易商许可证取决于具体情况。如果发行人的活动不仅仅是出售自己的证券，而是从事以下活动，则需要获得经纪人和交易商许可证，包括:

1）从投资者处购买证券；

2）操作市场买卖自己发行的证券。

此外，需要注意的是，所谓的发行人豁免不适用于那些为公司或相关公司从事证券交易的人（如普通合伙人（GP）寻求有限合伙投资者（LP）），特别是如果他们因协助销售证券发行而获得佣金。

E.外国经纪人和经销商。

美国证券交易委员会通常采用地理界定的方法来决定经营国际业务的外国经纪人和交易商是否需要在美国注册。根据这种方法:

1）在美国有实体人员和办事处并参与或领导证券交易的经纪人和交易商必须在美国证券交易委员会注册，即使其活动仅针对美国境外的外国投资者。

2）其人员和办事处在美国境外的外国经纪人和交易商，只要从事或指导涉及美国境内任何人的证券交易或为此目的使用与美国州际贸易相关的手段或工具，都必须注册。

3）通过互联网招揽证券交易或向美国人推广投资服务也需要经纪人和交易商许可证。

另一个可能与加密货币市场有关的许可证是注册投资顾问许可证。

所谓“投资顾问”是指:

方式:直接或通过出版物。经营范围:为证券交易提供咨询、发表报告或为证券分析提供经济补偿:获取佣金。

并以此为职业。

监管机构对上述定义的解释涵盖范围很广。例如，关于“佣金”的定义，任何经济意义上的收入都足以构成佣金:佣金不必与收取的其他费用分开，指定为咨询费，或直接向客户收取。关于“经营范围”的要素，投资咨询业务不一定是个人或公司的唯一或主要业务活动。在以下任何情况下，都满足此要素:

个人或公司把自己当成投资顾问，提供投资建议；个人或公司因提供证券建议而获得单独或额外的报酬；个人或公司就特定证券或特定类型的证券提供建议。

最后，只要提供的建议或报告涉及证券，就将满足“关于证券的建议”的要素，包括:关于市场趋势的建议；统计或历史数据形式的建议（除非数据只是陈述客观事实的报告）；推荐其他投资顾问的建议；关于投资证券而非其他类型投资产品的建议；并且只向客户提供投资清单供选择，即使清单中没有给出具体建议。

监管分析师认证要求经纪商和分销商在发布、分发或传播研究报告时将监管分析师认证纳入其中，并明确表明报告中表达的意见准确反映了分析师的个人观点。报告还必须披露分析师是否因报告中表达的观点而获得佣金。如果分析师收到了佣金，经纪人、交易商或相关人员必须披露其数量、来源和目的。

除了佣金规则外，分析师的行为还受到SRO（自律组织）规则的约束。SRO规则对分析师薪酬、个人交易活动和投资银行活动施加了限制。

在线交易平台已成为投资者买卖数字资产（包括加密货币和证书）的流行方式。这些平台通过自动化系统将买家和卖家联系在一起，为投资者提供显示的订单，帮助他们执行交易并提供交易数据，从而使投资者能够快速买卖数字资产。

另类交易系统ATS就是这样一个匹配用户买卖订单的地方。ATS为经纪人和交易商提供自动交易平台，以电子方式收集和执行证券交易订单。

尽管ATS在某些方面类似于交易所的运作，但它们之间存在重要的制度差异。它们的共同点是自动交易系统和交易所都为买卖双方提供交易证券的市场。不同的是，ATS不一定在其系统中向交易者提供有关最佳价格的公开信息，也不制定管理用户行为的规则，也不进行自我监督。相比之下，交易所受到监管以履行所有这些职能。此外，ATS作为经纪商和交易商受到监管，因此它们遵守一系列不同于传统交易所的法律法规。

一些机构投资者将使用ATS寻找交易对手并进行交易，而不是在交易所交易大量股票。使用ATS执行此类订单的优势在于，它（数字货币交易）降低了大宗交易可能对股价产生的多米诺骨牌效应。用于这些目的的苯丙胺类兴奋剂通常被称为“黑池”。

近年来，监管机构加强了对ATS违规行为的监管，例如打击ATS非法使用客户交易机密信息的行为。对ATS的监管主要针对其操作系统，包括:订单进入交易系统的公平机会；收费；订单显示和执行订单的能力；系统容量、完整性和安全性；交易记录保存和报告；以及交易信息的保密处理。

为了获得ATS许可证，该公司必须首先获得经纪人和交易商许可证，然后必须获得美国证券交易委员会的批准。ATS还必须遵守相关的SRO规则和州法律，以及与证券发行、销售、注册或监管相关的其他法律。

如果一个平台可以提供证券数字资产的交易，并根据联邦证券法的规定作为“交易所”运营，那么该平台必须在美国证券交易委员会注册为国家证券交易所，除非它满足豁免注册的条件。联邦法规的监管框架旨在保护投资者并防止欺诈和操纵交易。国家证券交易所【虚拟货币费】的许可证是上述所有许可证中最困难的。

在34-40760号文件中，美国证券交易委员会根据当前市场的变化对交易所和ATS做出了更全面、更有意义的解释，并通过了新的规则和规则修正案，以及时反映市场的变化。

根据Act17 CFR 240.3 b-16，“交易所”的法律定义包括“汇集证券买方和卖方或以其他方式履行通常由证券交易所履行的职能的市场或设施。”

美国证券交易委员会将交易所定义为任何组织、协会或团体，只要它能够:

收集多个买家和卖家的订单；使用既定的非全权方法（无论是通过提供交易设施还是通过制定规则）使订单互动，并且买卖双方同意交易条款。

这也是目前很多加密货币平台采用的方式。

但是，如果一个交易所想注册为全国性证券交易所，它必须建立必要的机制并通过证券交易委员会的审查，主要包括:

(1)其成员必须遵守证券交易委员会的规定；(2)交易所会员可以公平选举董事和经理，至少指定一名或多名董事代表发行人和投资者，而不仅仅是代表交易所、券商或分销商的董事；(三)制定规则，使其会员、发行人及其他使用其设施的人员能够公平合理地分配会员费、交易费及其他费用；(4)制定规则的目的是防止欺诈和操纵，促进与从事合规、清算、结算和信息处理的人员的合作和协调；并促进证券交易，消除障碍，完善自由开放市场的机制，以保护投资者和公众的利益，消除客户、发行人、经纪人或交易商之间可能存在的不公平歧视；(五)规则规定其会员及与其会员有关的人员违反规定的，将受到纪律处分，如吊销执照、暂停执照、限制活动、罚款及其他适当处分；(六)禁止关联交易；(七)禁止有限合伙人累计交易打包证券；(8)确保只有证券的实际受益所有人才能授权代理人代表其投票。

本文原载于Chain De，由钛金【以太坊发行总量】媒体App授权发布。作者:ChainDD

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