21说案丨最高法修改非法集资司法解释：增加P2P、虚拟币、养老新型非吸方式 明确退赃退赔可减轻处罚

南方财经全媒体集团见习记者杨北京报道。

2月24日，最高人民法院发布《关于修改〈最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉的决定》(以下简称修改决定)、《最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(法释[20 10] 18，以下简称解释)。

具体来说，此次修改完善了原司法解释中非法吸收公众存款罪和集资诈骗罪的定罪处罚标准，明确了相关法律的适用，更好地贯彻宽严相济刑事政策，依法惩治非法集资犯罪，维护国家金融安全稳定。

据了解，修改后的解释保持了非法吸收公众存款罪的四个特征不变，即非法性、公开性、引诱性和社会性。结合新的司法实践和新的犯罪形式，增加了点对点借贷、虚拟货币交易、融资租赁等非法吸收资金的新方式。同时，针对养老领域非法集资的突出问题，增加了“提供养老服务、投资养老项目”

北京市楚庭律师事务所合伙人孙伟认为，修改后的解释贯彻了宽严相济的刑事司法政策。一方面，加大对以“金融创新”为名的非法集资的打击力度，打击从事非法集资的人，打击集资诈骗(巨额罚款或没收财产)；另一方面，对初犯、积极退赔、全额退赔从宽处理，强调追亏和处理利益相关者案件三位一体的效果。

需要指出的是，3月1 in Lala生效的《刑法修正案(XI)》对非法吸收公众存款罪的规定进行了重大修改，将非法吸收公众存款罪的法定刑设定为三个档次，同时将积极返还赃物并赔偿设定为法定从轻、减轻处罚。

北京市律师事务所刑法委员会副主任、金融犯罪研究中心主任王认为，最高法《修改决定》的出台，积极响应了刑法修正案(1 1)的修改，同时也进一步明确了实践中争议问题的法律适用标准。

加上虚拟货币，养老金等非吸费方式。

《解释》中有9条原文，修改后的《解释》中有15条。修订了其中5条，增加了6条。修改后的解释保留了非法吸收公众存款罪的四个特征，即违法性、公开性、引诱性和社会性。

最高法刑一庭相关负责人介绍，重点是修改完善非法吸收公众存款罪和集资诈骗罪的定罪量刑标准。同时，进一步修改完善了非法吸收公众存款的特征和行为，明确了非法吸收公众存款罪和集资诈骗罪的罚金刑。

具体来说，原《解释》第二条规定了非法吸收资金的十种方式，并规定了兜底条款。修改后的解释在原规定的基础上，结合新的司法实践和新的犯罪形式，在该条第八项、第九项中增加了点对点借贷、虚拟货币交易、融资租赁等非法吸收资金的新方式，同时增加了“提供‘养老服务’和投资”。

最高法刑三庭相关负责人进一步指出，近年来，养老领域非法集资犯罪多发，不法分子打着“养老服务”、“养老项目”、“以房养老”等旗号进行非法集资活动，严重损害老年人合法权益，严重破坏金融管理秩序，危害国家金融安全和社会稳定，应当依法严惩。

针对这一新变化，孙伟认为，修改后的《解释》措辞更加准确，紧扣当前非法集资热点，以“金融创新”为名，进一步加大对非法集资的打击力度。

对自然人和单位犯罪统一处罚标准。

刑法修正案(1 1)增加了非法吸收公众存款罪的第三个法定刑，提高了法定最高刑，即数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处10年以上有期徒刑，并处罚金。相应地，原《解释》第三条也进行了重大修改。

第一，对自然人犯罪和单位犯罪的处罚标准不再有区分。原《解释》第三条第一款和第二款分别规定了自然人和单位犯罪的定罪处罚标准。修改后的解释不再区分自然人犯罪和单位犯罪的处罚标准，体现了严惩单位犯罪的精神。

第二，适当提高第一档的定罪标准。结合经济社会发展和司法实践，适当提高非法吸收公众存款的数额、非法吸收公众存款的次数和直接经济损失的数额，留有一定的行政处罚空间。

三是增加了“数额+情节”的标准，即非法吸收、掩饰公众存款数额在五十万元以上或者给存款人造成直接经济损失数额在二十五万元以上，因非法集资被刑事追究的，两年内因非法集资受过行政处罚的，或者造成恶劣社会影响或者其他严重后果的，依法追究刑事责任。

王认为，《解释》适当提高了非法吸收公众存款罪的门槛，因为近年来经济发展迅速，原有标准明显过低，相关规定已明显不适应经济发展。

王进一步表示，该解释概括了司法实践中罪刑失衡的问题，体现了严厉打击单位非法集资犯罪的精神。“对一直被学界诟病的自然人犯罪和单位犯罪的不同处罚标准进行了修改，不作区分。因为以单位名义非法集资往往涉及资金多[关键词73]受害者多。”王对说道。

起诉前退休可以免于处罚。

需要注意的是，刑法修正案(XI)将非法吸收公众存款罪规定为法定量刑情节。修改后的解释明确了两条规定:第一款，非法或者变相吸收公众存款的数额，应当以行为人吸收的资金全额计算。提起公诉前积极退赔赃物，减少损害结果发生的，可以从轻或者减轻处罚；起诉后退赔赃物的，可以酌情考虑作为量刑情节。第二款:非法吸收或者变相吸收公众存款主要用于正常生产经营活动，被吸收的资金在起诉前能够偿还的，可以免予刑事处罚；情节明显、轻微、无害的，不作为犯罪处理。

“本解释第六条的修改，体现了刑法宽严相济的刑事司法政策，适应了刑法条文的修改变化。司法实践中，一些非法吸收公众存款的犯罪，往往是因为我国民间融资渠道的缺失，正常的融资审批往往比较严格。关于非法吸收公众存款的规定，对积极返还赃款赃物和赔偿金的行为规定了从宽处罚，给了涉案个人和企业积极返还赔偿金的动力，更有利于化解社会矛盾。”王对说道。

孙伟认为，该解释强调了挽回损失和处理利益相关者案件的三合一效果。“《解释》鼓励在提起公诉前返还赃款赃物并予以赔偿，将此前司法实践中已经实施并取得良好社会效果的经验法律化。比如在提起公诉前积极退赔赃款赃物，可以从轻、减轻处罚，在提起公诉前退赔吸收的资金，可以免予刑事处罚。”孙伟说。孙伟进一步表示，就《解释》规定的“不需要追究刑事责任或者依法免予刑事处罚的，应当依法移送有关行政机关处理”，相关机构仍需进一步明确相关配套措施。

值得一提的是，根据立法修改精神和司法实践，修改后的解释加大了罚款力度。在提高罚金数额的同时，不限制非法吸收公众存款罪和集资诈骗罪的罚金上限，以适应司法实践的需要。

比如，解释明确规定，“犯集资诈骗罪，处三年以上七年以下有期徒刑的，并处10万元以上500万元以下罚金；判处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处[keywords 146]五十万元以上罚金或者没收财产。”孙伟认为，明确罚金和没收财产的相关规则将有助于遏制贪婪犯罪的动机。

传销竞合选择重罪处罚。

司法实践中，部分案件通过传销方式非法吸收公众资金，对此类案件的定罪处罚存在不同看法。有人认为数罪并罚；也有观点认为应该选择重罪处罚。修改后的解释明确了非法吸收公众存款罪、集资诈骗罪和组织、领导传销活动罪的处罚原则。

最高法刑一庭相关负责人指出，鉴于实践中存在的欺诈性传销和经营性传销，通过传销向社会公众非法吸收资金，可能构成非法吸收公众存款罪或集资诈骗罪。据此，修改后的解释第13条规定，通过传销活动非法吸收公众资金，构成非法吸收公众存款罪或者集资诈骗罪，同时构成组织、领导传销活动罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。

此外，实践中，单位犯非法吸收公众存款罪、集资诈骗罪的也不少见，社会危害严重。修改后的解释加大了对单位非法集资犯罪的处罚力度。具体来看，修改后的《解释》第14条规定，单位犯非法吸收公众存款罪、集资诈骗罪的，适用自然人犯罪的定罪量刑标准，对单位判处罚金，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员定罪处罚。

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